Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Генеральный директор ооо на основании чего действует». Также Вы можете бесплатно проконсультироваться у юристов онлайн прямо на сайте.
После заключения трудового договора, в трехдневный срок издают приказ о приеме на работу директора. В нем он расписывается дважды: как руководитель организации и как работник, который ознакомился с приказом. Документ регистрируют в журнале учета приказов о приеме на работу, оформляют личную карточку сотрудника.
При этом можно оформить еще один приказ – о вступлении директора в должность. Заполняется он в свободной форме. Приказ подпишет тот же участник ООО, который уполномочен подписать трудовой договор с руководителем.
…Генеральный директор… действующий на основании Устава
-
Налоговый календарь на июль 2021
639 0
- Лицо, председательствовавшее на общем собрании участников, на котором был избран генеральный директор.
- Участник общества, уполномоченный на это решением общего собрания.
- Председатель совета директоров (наблюдательного совета).
- Лицо, уполномоченное на это решением совета директоров (наблюдательного совета).
4. Издать приказ о назначении директора ООО
На основании Решения (или Протокола), после получения регистрационных документов, оформляется приказ, назначающий на должность руководителя компании.
Приказ оформляется от имени организации, но подписывается лицом, вступающим в руководящую должность.
Прием на работу руководителя организации, как и любого работника, оформляется приказом по унифицированной форме № Т-1.
- Наименование и номер документа – «Приказ №…».
- Дата и место его составления – «00.00.0000 г. г. Город» .
- Название документа, т.е. для чего он составлен – «О вступлении в должность директора ООО «Название»».
- Тело приказа, где дается прямая ссылка на Протокол (либо на Решение), его номер и дату, на основании которого «вступаю в должность руководитель Общества с такого числа такого-то года».Этот пункт всегда является первым в приказе.
- Второй пункт – дата или момент вступления в силу документа. Например, «С момента подписания данный Приказ вступает в силу».
- Если в штате компании нет бухгалтера, то это необходимо отразить в приказе и возложить обязанности главного бухгалтера на директора.
- Подпись руководителя организации с расшифровкой фамилии, имени и отчества, и с указанием должности.
Трудовая книжка оформляется в соответствии с Правилами ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 «О трудовых книжках» и Инструкцией по заполнению трудовых книжек, утвержденной Постановлением Минтруда России .
Заполняет ее лицо, ответственное за работу с трудовыми книжками, не позднее недельного срока со дня приема на работу. Ответственное лицо назначается приказом руководителя организации.
Правилами ведения и хранения трудовых книжек установлено, что все записи о выполняемой работе вносятся в трудовую книжку на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя.
Трудовая книжка заполняется в соответствии Инструкцией по заполнению трудовых книжек. Согласно данной инструкцией в трудовую книжку вносится наименование, дата и номер приказа работодателя.
При заполнении книжки руководителя в указанную графу можно вписать реквизиты протокола или решения (если руководитель является единственным учредителем) и приказа о приеме.
С каждой записью о выполняемой работе, вносимой в трудовую книжку, необходимо ознакомить ее владельца под роспись в его личной карточке. При этом в личной карточке повторяется запись, внесенная в трудовую книжку.
Назначение директора ООО (генерального директора) при создании Процедура
В этой Книге регистрируются все трудовые книжки, принятые от работников при поступлении на работу, а также трудовые книжки и вкладыши в них с указанием серии и номера, выданные работникам вновь.
Эта книга должна быть пронумерована, прошнурована, заверена подписью руководителя организации, а также скреплена печатью или опломбирована.
Форма данного документа утверждена постановлением Минтруда России от 10.10.2003 № 69 (Приложение № 3).
В качестве единоличного исполнительного органа вправе действовать два генеральных директора. Данное право в соответствии со ст. 53 ГК РФ может быть реализовано юридическим лицом вне зависимости от его организационно-правовой формы, но при условии, что наличие двух генеральных директоров предусмотрено учредительным документом (уставом). При этом руководители могут быть юридическим и физическим лицом. Обязательным условием является отражение сведений об обоих генеральных директорах в ЕГРЮЛ.
Согласно п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом. Надо подчеркнуть, что нормы ГК РФ не содержат запрета на наличие у юридического лица двух руководителей, должности которых имеют одинаковое название (генеральный директор, директор и т.д.).
Как отметил Пленум Верховного Суда РФ в абз. 3 п. 22 Постановления от 23.06.2015 № 25 “О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации”, по общему правилу закон не устанавливает обязанности лица, не входящего в состав органов юридического лица и не являющегося его учредителем или участником, по проверке учредительного документа юридического лица с целью выявления ограничений или разграничения полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица или нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга либо совместно.
В п. 24 этого же Постановления Пленум Верховного Суда РФ указал: если учредительным документом юридического лица предусмотрено, что полномочия выступать от его имени предоставлены нескольким лицам, то в отсутствие в ЕГРЮЛ сведений о совместном осуществлении или ином распределении полномочий предполагается, что они действуют раздельно и осуществляют полномочия самостоятельно по всем вопросам компетенции соответствующего органа юридического лица. Поэтому если вы не предполагаете, что два руководителя будут действовать раздельно независимо друг от друга, рекомендуем предусмотреть в уставе, что они действуют совместно.
Законами об АО и об ООО предусмотрена возможность передачи полномочий исполнительного органа хозяйственного общества управляющей организации или управляющему на основании договора. Управляющей организацией может быть коммерческая организация любой организационно-правовой формы; управляющим — физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя. Решение о передаче полномочий управляющей организации (управляющему) имеет как преимущества, так и недостатки.
К преимуществам передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации можно отнести:
- повышение эффективности деятельности хозяйственного общества вследствие повышения профессионализма в управлении
- экономия управленческих расходов
- право хозяйственных обществ отнести расходы по управлению для оплаты услуг управляющей организации к расходам, уменьшающим налогооблагаемую прибыль
- при осуществлении основным обществом функций управляющей организации возможность обеспечения оперативного контроля и текущего управления деятельностью дочерних обществ
К недостаткам передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации стоит отнести:
- усложнение процедур согласования и принятия решений
- административная и уголовная ответственность единоличного исполнительного органа управляющей организации за правонарушения, связанные с деятельностью управляемого общества
- жесткий налоговый контроль за организацией финансовых потоков в группе компаний
- отнесение управляющей организации и управляемого общества к группе лиц, что влечет ограничения, установленные антимонопольным законодательством для группы лиц
Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании или управляющему по общему правилу принимает общее собрание участников общества. Уставом это полномочие может быть отнесено к компетенции совета директоров. Таким образом, передача полномочий единоличного исполнительного органа УК или управляющему равносильна, исходя из процедуры, назначению руководителя-физического лица, вносить изменения в устав не требуется.
Повестка дня общего собрания участников формируется директором (советом директоров) самостоятельно или включает вопросы, предложенные лицом, требующим передачи полномочий управляющему (управляющей организации).
Рекомендуем, чтобы повестка по вопросу передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (управляющей организации) включала следующие вопросы:
- о прекращении полномочий единоличного исполнительного органа
- о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (управляющей организации)
- об утверждении договора с управляющим (управляющей организацией)
Кроме того, в повестку на практике включают вопрос о выборе лица, которое будет подписывать договор с управляющим (управляющей организацией). Но это необязательно. Если этот вопрос не будет включен в повестку, договор должен подписать председательствующий на общем собрании, на котором принималось решение.
После принятия решения общим собранием о передаче полномочий управляющей компании или управляющему регистрируются соответствующие изменения в ЕГРЮЛ в соответствии с общим порядком.
Руководитель осуществляет руководство текущей деятельностью общества. В частности, он:
- без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки (с учетом некоторых ограничений для крупных сделок и сделок с заинтересованностью)
- выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия
- издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания
- организует ведение бухучета и хранение документов бухгалтерского учета
- отвечает за сдачу налоговых деклараций и уплату налогов (сборов)
- является заявителем при подаче документов на госрегистрацию изменений сведений об ООО, содержащихся в уставе или ЕГРЮЛ, кроме перехода прав на доли участников ООО
- подготавливает, созывает и открывает общие собрания участников ООО
- ведет список участников ООО
- обеспечивает сохранность документов ООО и предоставляет их участникам, поскольку именно он действует от имени общества
- предоставляет лицам, созывающим собрание, список участников общества
- участвует в собрании участников с правом совещательного голоса
- отказывается от преимущественного права покупки доли, предоставленного обществу в соответствии с уставом
Ограничить можно любые полномочия руководителя ООО. Это связано с тем, что директор осуществляет те функции, которые законом или уставом самого общества не отнесены к компетенции иных органов управления. Кроме того, в некоторых случаях закон прямо говорит о возможности ограничения полномочий руководителя, например при заключении сделок. Ограничивать полномочия рекомендуем путем включения в устав ООО положений о необходимости согласования отдельных действий с конкретным органом ООО — общим собранием, советом директоров, правлением (иным коллегиальным исполнительным органом). При этом формулировки таких положений должны быть четкими. На практике в основном ограничивают полномочия руководителя ООО по заключению им сделок, например, включив в устав положение, запрещающее директору заключать сделки свыше определенной суммы и (или) заключать определенные сделки. Кроме того, нередко уставом общества ограничивают полномочия директора по приему сотрудников и по назначению зарплаты, премии, материальной помощи и выходного пособия.
Ответственность учредителя компании за действия директора
Олег Варушкин
Директор ООО — ответственная должность. В случае промахов он отвечает перед акционерами и законом. Пренебрежение к формальным правилам приведёт к увольнению, штрафам и даже потере свободы. Статья поможет разобраться, в каких ситуациях директор рискует, чем именно и как избежать проблем.
Дисциплинарная ответственность предполагает замечание или выговор, в самой плохой ситуации — увольнение.
За что
У директора есть обязанности. Они прописаны в трудовом договоре. Если директор плохо работает, есть все основания применить к нему дисциплинарное взыскание. В малом бизнесе обычно обходятся без формализма и делают замечание на словах.
Как это происходит
Вопрос о наказании генерального директора рассматривает работодатель. Это учредитель или совет директоров, если директор сам владеет долей компании. Если эти полномочия не распределены — тот, кто вправе увольнять и назначать директоров, например, главный акционер.
Взыскание накладывают в три этапа по 193 ТК РФ:
- Работодатель требует от директора письменного объяснения. Если в течение двух дней не получает объяснение, в свободной форме составляет акт об отказе.
- Принимает решение о наложении взыскания.
- Ознакамливает директора с решением в течение трёх дней. Если директор отказывается подписать его, составляет акт об отказе в свободной форме.
Директор может обжаловать это решение, обратившись в трудовую инспекцию.
Пример:
Василий — директор ООО «МеталлСнабСеверСтройИнвест». В 2020 году он работал, как вол: запустил продажи в новом регионе, наладил отношения в двумя новыми крупными заказчиками, внедрил новую схему мотивации сотрудников. Сейчас февраль 2021: новый регион пока работает в минус, новые заказчики в следующий раз обратятся в апреле. Вдобавок, старые клиенты платят хуже, чем раньше, и основная торговая площадка приносит меньше заказов. Поэтому по итогу года компания ушла в минус. Учредители рассчитывали на дивиденды, но ничего не получат. Они предлагают директору уволиться по собственному желанию. Он против, потому что считает себя героем. Учредители идут формальным путём по 193 ТК РФ. Директор обращается в трудовую инспекцию.
Как избежать
Директор избежит дисциплинарной ответственности, если будет добросовестно выполнять свои обязанности. В каких именно ситуациях директор достоин наказания — лучше прописать в договоре. «Ненадлежащее исполнение» — слишком абстрактная формулировка, которая может привести к спорам.
Директора нельзя наказывать за проступок, который произошёл больше 2 лет назад. Если проступок обнаружили не в ходе ревизии или аудиторской проверки, срок сокращается до 6 месяцев. Директора наказывают в течение месяца после обнаружения проступка — иначе наказание неправомерно — ст. 193 ТК РФ.
Материальная ответственность наступает, если генеральный директор причинил ущерб организации. Он полностью отвечает за это по ст. 277 ТК РФ. Сумма возмещения ничем не ограничена. Если ущерб серьёзный, директор заплатит миллионы.
За что
Директора наказывают, если он навредил организации действием или бездействием. Закон выделяет две причины: недобросовестность и неразумность — п.1 ст. 53.1 ГК РФ. Оба понятия разъяснил Пленум ВАС РФ в постановлении от 30.07.2013 №62.
Директор действовал недобросовестно, если:
— Заключил сделку из личного интереса. Например, заказал печать буклетов в типографии жены, и компания заплатила в два раза больше рыночной цены.
— Скрыл или извратил информацию о сделке.
— Заключил сделку без согласия участников ООО, если этого требует закон или устав.
— После увольнения не передал документы, которые свидетельствуют об ущербе компании.
— Заключил сделку на заведомо невыгодных условиях.
— Сотрудничал с фирмами-однодневками.
Директор действовал неразумно, если:
— Упустил важную информацию при заключении сделки. Например, закупил станки для производства, не сравнил с ценами у других поставщиков и переплатил. Или отгрузил товар компании на стадии банкротства — и не получил оплату.
— Заключил сделку без обычных в этом случае процедур. Например, не согласовал договор поставки с юристом.
Как это происходит
Организация имеет право требовать полного возмещения убытков. Убытками по ст. 15 ГК РФ считают:
— Упущенную выгоду: директор заключил недобросовестную или неразумную сделку.
— Реальное повреждение имущества: директор украл станок со склада.
Закон определяет, как взыскивать убытки. Из зарплаты сотрудников удерживают только реальный ущерб. Если он больше среднего месячного заработка, необходимо согласие сотрудника. Каждый месяц зарплату уменьшают максимум на 20% — так ТК РФ заботится о людях, которым нужно на что-то жить и платить кредиты.
В случае упущенной выгоды и ущерба больше среднего месячного заработка, который сотрудник не признаёт — обращаются в суд. Истцу необходимо доказать, что к убыткам привели умышленные действия директора.
Как избежать
Директор не отвечает за убытки в случаях, которые прописаны в ст. 239 ТК РФ:
- форс-мажор: землетрясение, наводнение, война.
- нормальный хозяйственный риск: руководитель действовал согласно актуальным знаниям, старался избежать ущерба, рисковал только имуществом организации, а не здоровьем сотрудников.
- крайняя необходимость или необходимая оборона.
Популярная причина претензий к директору — невыгодные сделки. Директору следует позаботиться о том, чтобы такие контракты исключить:
— Проверять контрагентов перед сделкой.
— Отказываться от невыгодной сделки, если её рекомендует учредитель или совет директоров. Или фиксировать решение в письменном виде, чтобы разделить с ними ответственность.
— Избегать серых схем оптимизации налогообложения.
— Следить за соблюдением ТК РФ и правил охраны труда. Учредители могут отнести штрафы от надзорных органов к реальному ущербу, который обязан возместить руководитель.
Срок исковой давности по материальной ответственности больше, чем по административной: он составляет три года. Его отсчитывают от дня, когда учредители узнали об ущербе.
Персональная ответственность руководителя предприятия может быть разделена на «внутреннюю» и «внешнюю».
Перед самой организацией (т.е. фактически — перед собственниками) руководитель отвечает за убытки, полученные по его вине.
Кроме того, гендиректор может нести следующие виды внешней ответственности:
-
Субсидиарную перед кредиторами за долги учреждения.
-
Административную за различные правонарушения, связанные с ведением бизнеса.
-
Уголовную, если допущенные нарушения подпадают под квалификацию УК РФ.
Все перечисленные выше санкции применяются на основании решения контролирующих органов или суда. Исключением является возмещение ущерба в рамках трудовых отношений в размере, не превышающем среднемесячного заработка (ст. 248 ТК РФ). Причиной нарушений нередко могут быть действия иных лиц, имеющих свои зоны ответственности в управлении компанией. Однако чаще всего это не освобождает директора от наказания.
Например, расчет налогов относится к сфере ответственности главного бухгалтера. Но и за эти нарушения все равно обычно наказывают руководителя. Кроме директора, под ударом часто оказываются и собственники бизнеса. Ведь именно они определяют политику компании и дают ген директору указания по стратегическим вопросам.
Например, при банкротстве директор может избежать ответственности, если докажет, что исполнял обязанности номинально и даст информацию о фактических контролирующих лицах (п. 9 ст. 61.11 закона № 127-ФЗ).
Срок давности ответственности руководителя зависит от того, на основании какого раздела законодательства она применяется.
Привлечение директора к ответственности за убытки в рамках трудовых отношений возможно в течение года после выявления ущерба (ст. 392 ТК РФ). Для гражданско-правовой ответственности в общем случае применяется трехлетний срок исковой давности (ст. 196 ГК РФ). Заявление о привлечении к субсидиарной ответственности при банкротстве может быть подано в течение 10 лет после нарушения (ст. 61.14 закона № 127-ФЗ).
Срок давности по административным делам установлен ст. 4.5 КоАП РФ и зависит от категории правонарушения. Среди рассмотренных нарушений максимальный срок давности (2 года) установлен по ст. 15.11 КоАП РФ за искажение данных бухучета. По уголовным делам период зависит от тяжести преступления, определяемого максимальным сроком лишения свободы (ст. 78 УК РФ). Если он превышает 5 лет, то преступление считается тяжким и срок давности по нему составляет 10 лет.
В акционерных обществах (АО) и обществах с ограниченной ответственностью (ООО) законодательством предусмотрен особый способ передачи полномочий руководителя – управляющей организации или управляющему. Притом что полномочия самого руководителя либо приостанавливаются, либо прекращаются в зависимости от того, какой порядок передачи предусмотрен уставом общества.
Попробуем разобраться, в соответствии с какими документами управляющая организация или управляющий могут осуществлять свои полномочия.
Во-первых, это устав организации, в котором отражается компетенция органов управления общества, в частности, указывается, кто принимает решение об образовании исполнительного органа и о досрочном прекращении его полномочий. Формулировка выдержки показана в Примере 1.
Пример 1
9.3. К компетенции Совета директоров относятся следующие вопросы:
…
20) образование единоличного исполнительного органа Общества и досрочное прекращение его полномочий, утверждение условий трудового договора с ним, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа Общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение такого управляющего и условий договора с ним;
С момента передачи полномочий руководителя управляющей организации руководитель управляющей организации будет действовать от имени управляемого общества без доверенности на законных основаниях, в том числе подписывать различные документы.
В то же время право подписи документов управляемого общества может быть передано руководителем управляющей организации иным сотрудникам управляющей организации или управляемого общества. Однако для представления интересов общества перед третьими лицами и подписания документов иными лицами, кроме руководителя, надлежит выдать им соответствующие доверенности в порядке, предусмотренном ст. 185, 185.1 ГК РФ.
Доверенность в таком случае должна быть выдана управляемым обществом, т.е. составлена на бланке последнего со всеми его реквизитами и зарегистрирована согласно правилам делопроизводства управляемого общества. Между тем подписывает такую доверенность руководитель управляющей организации. Согласно новым правилам оформления доверенностей, вступившим в силу с сентября 2013 года, печать на доверенности ставить не обязательно. Однако и ее наличие не будет противоречить действующему законодательству, поскольку проставление печати на документе – это обычай делового оборота. При подписании доверенности руководителем управляющей организации в случае соблюдения этого обычая ставится печать управляемого общества.
Приведем пример данной доверенности ниже (см. Пример 5).
Сергей 18.02.2016, 18:59
Замечательная статья. Огромное спасибо.
Возник вопрос. У вас указаны примеры с подписью управляющей компании. А как быть с управляющим ИП?
Генеральный директор
ЗАО «ТАС»
Управляющий ИП Иванов И.И.
или
Генеральный дирктор
ООО «ТАС»
Иванов И.И.
?- Свежие
- Посещаемые
Вне зависимости от того, какую компанию возглавляет директор — небольшую фирму или крупную организацию — он является единоличным исполнительным органом юридического лица. Называться должность может по-разному, но сути это не меняет. Небольшую компанию возглавляет директор или генеральный директор, а у корпорации может быть президент. Более того, директоров может быть несколько: финансовый, коммерческий и так далее. Но всегда есть одно главное лицо, которому подчиняются все прочие руководители. Чаще всего это генеральный директор.
Как бы ни называлась должность, с точки зрения работодателя руководитель является таким же наемным лицом, как и другие сотрудники. Поэтому и положения трудового договора с директором, в общем-то, не слишком отличаются от соглашения с лицами, занимающими другие должности. Но все же есть некоторые особенности.
Договор с директором может заключить только организация. Имеется в виду, что физическое лицо не может нанять директора. То есть нет такого понятия, как «директор ИП», поскольку это не форма организации, а статус физлица. Главным руководящим и ответственным лицом в своем бизнесе является сам предприниматель.
Составляя договор с директором, следует руководствоваться нормами Трудового кодекса, законодательных актов РФ и своего региона, а также внутренними документами компании. Договор составляется в письменном виде и подписывается со стороны работодателя учредителем (если он один) или руководителем общего собрания акционеров (собственников).
Как и любой трудовой договор, соглашение с директором должно включать ряд обязательных положений:
- дату и место его заключения;
- название должности;
- описание должностных обязанностей;
- сведения о заработной плате и положенных руководителю компенсациях;
- информацию об испытательном сроке;
- реквизиты организации-работодателя и паспортные данные директора.
Обратите внимание! Испытательный срок применяется лишь в том случае, если условие о его наличии прописано в трудовом договоре.
Но есть особые пункты, которые должны фигурировать в контракте с директором, в отличие от других сотрудников:
- положение о коммерческой тайне и о том, какая мера ответственности наступит, если она будет разглашена;
- положение о компенсации в случае расторжения трудовых отношений с руководителем (эта сумма не может быть меньше заработка за 3 месяца);
- если заработная плата директора превысит четверть стоимости активов организации, контракт должен одобрить совещательный орган.
А вот положение о том, что директор несет материальную ответственность, в контракте совсем не обязательно. Дело в том, что это ответственность наступает в силу закона вне зависимости от того, прописаны эти положения в договоре или нет.
Кандидат на должность директора выбирается или назначается в зависимости от того, какая у юридического лица форма собственности. В Трудовом кодексе фигурирует несколько способов избрания/назначение руководителя:
- Проведение конкурса. Этот вариант обязателен для государственных и муниципальных унитарных предприятий.
- Выбор на собрании участников или Совете директоров. Подходит коммерческим организациям, где есть несколько участников или коллегиальное правление.
- Назначение учредителем. Именно так определяется кандидатура директора в ООО с одним участником. Довольно часто в этом случае директором учредитель назначает себя сам, но также может быть нанято и иное лицо.
При этом в Кодексе не содержится закрытого перечня процедур, то есть директор может быть назначен как-то иначе.
Выше мы упоминали, что пункт об испытательном сроке должен быть включен в договор. Однако это справедливо в том случае, если директор был назначен. Если же он избран по конкурсу, то испытательный срок не устанавливается (статья 70 ТК РФ).
Стандартный испытательный срок для любых должностей, кроме директора — до 3 месяцев. А вот для руководителя устанавливается более длительное испытание — до 6 месяцев.
Директор как лицо, принимающее управленческие решения, несет материальную ответственность. Это регламентируется статьей 277 ТК РФ. Соответствующие положения в договоре прописывать требований нет, но для информации они могут быть в него включены. Ответственность наступает вне зависимости от наличия таких положений в трудовом договоре или заключении с директором дополнительного соглашения о материальной ответственности. Наступает она за ущерб или хищения, а также за убытки, причиной которых стали действия или бездействие руководителя.
Итак, директор — непростой работник. Более того, компания не может функционировать без него. Тем не менее он может быть уволен по общим основаниям, как и любой другой сотрудник организации. Более того, в статье 278 ТК РФ предусмотрены дополнительные основания для увольнения директора:
- в соответствии с требованиями законодательства о банкротстве (директор увольняется в связи с отстранением от должности);
- в соответствии с решением собственников или уполномоченного органа организации;
по иным основаниям, которые прописаны в трудовом договоре.
Вместе с тем есть случаи, когда директора уволить нельзя. Впрочем, это относится к любому работнику организации. Все такие ситуации так или иначе связаны с детьми. Нельзя уволить:
- женщину в период беременности;
- женщину с ребенком, не достигшим трехлетнего возраста;
- мать-одиночку ребенка до 14 лет либо ребенка-инвалида до 18 лет;
- иное лицо, на воспитании которого находится ребенок до 14 лет либо ребенок-инвалид до 18 лет без матери;
- лицо, являющееся единственным кормильцем ребенка до 3 лет, если в семье три и больше детей, или инвалида до 18 лет.
Это не значит, что упомянутые лица не могут быть уволены. Для этого есть особые основания для их увольнения, предусмотренные статьями 81 и 336 ТК РФ.
Трудовой договор не может быть прекращена, если работник находится в отпуске или на больничном. Исключение составляет ликвидация компании.
Ответственность генерального директора ООО
Документ, закрепляющий наименование подразделений, имеющихся должностей и количество единиц в штате, именуется штатной численностью. Как и положения, штатная численность унифицирована в системе организационно-распорядительной документации. Также она должна быть оформлена на общем бланке. Штатная численность имеет визу главного бухгалтера предприятия, инспектора отдела кадров, непосредственно руководителя и должна быть заверена печатью.
Все положения имеют унифицированный формуляр и оформляются на общем бланке предприятия. В обязательном порядке они должны содержать информацию о наименовании предприятия или подразделения, дату и гриф утверждения. Сам текст положения включает в себя цели, задачи, функции, права и обязанности, общие положения, руководство.
Договор между организацией и генеральным директором подписывается от имени общества председателем общего собрания участников (акционеров) (единственным участником, председателем совета директоров (наблюдательного совета) или другим уполномоченным лицом организации (абз. 2 п. 1 ст. 40 Закона от 8 февраля 2021 г. № 14-ФЗ, абз. 2 п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ).
Для этого нужно подготовить соответствующий запрос (на бумаге или в электронном виде) и направить его в налоговую службу (п. 2 Положения, утвержденного постановлением Правительства РФ от 11 ноября 2021 г. № 805). В электронном виде запрос можно передать через официальный сайт ФНС России или единый портал государственных и муниципальных услуг. Запрос на бумаге можно подать в любую налоговую инспекцию (по почте или через представителя организации). Порядок оформления запросов утвержден приказом ФНС России от 6 марта 2021 г. № ММВ-7-6/141. Информация, содержащаяся в реестре, является открытой и предоставляется в виде выписки по форме, утвержденной приказом ФНС России от 6 марта 2021 г. № ММВ-7-6/141. За предоставление сведений нужно будет заплатить 1 МРОТ (п. 4 постановления Правительства РФ от 11 ноября 2021 г. № 805).
: В Вашем случае, если вышестоящий орган назначает на вакантную должность временно исполняющего обязанности, то руководитель организации обязан не позднее месячного срока представить в вышестоящий орган управления документы для его назначения на должность. В свою очередь, вышестоящий орган в месячный срок со дня получения документов должен сообщить руководителю о своем решении.
На основании приказа генерального директора временно исполняющий обязанности фактически становится исполнительным органом организации на определенный срок, подписывает договоры, приказы, исковые заявления и осуществляет иные дейсвия от имени организации. Вопрос. Вправе ли генеральный директор назначить временно исполняющего обязанности генерального директора с передачей ему полномочий исполнительного органа организации?
ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Из приведенных норм гражданского законодательства можно сделать вывод о том, что руководитель филиала организации может действовать только на основании доверенности выданной ему головной организацией. В свою очередь головная организация имеет право выдать доверенность на действия от своего имени и не чьего более. Таким образом, согласно нормам гражданского законодательства, Филиал не может заключить договор от своего имени, ни при каких обстоятельствах, так как представительства и филиалы не являются юридическими лицами.
Также бывают исключительные случаи, когда проявляется недобросовестность одного из контрагентов. Например, сотрудник организации, действуя исключительно на основании доверенности, принял некий товар, однако организация отказалась его оплачивать.
Руководитель же подписывает доверенность, после чего скрепляет ее печатью организации. Доверенности, которые выданы от имени государственных или муниципальных унитарных предприятий должны дополнительно подписываться главным (иначе старшим) бухгалтером.
Кадровик. Трудовое право для кадровика», 2021, N 10 Исполняющий обязанности директора: правила игры Юристам компаний, организаций, предприятий, равно как и сотрудникам кадровых служб, часто приходится сталкиваться с различного рода документами, такими как приказы, договоры, распоряжения, которые могут быть подписаны лицом, указывающим должность как «исполняющий обязанности директора». О правовых нюансах и тонкостях передачи полномочий руководителя рассказывает данный материал.
Назначение на должность Для правильного понимания статуса «исполняющий обязанности директора» мы обратимся к законодательству, регулирующему отношения такой наиболее распространенной организационно-правовой формы, как общество с ограниченной ответственностью, и начнем рассмотрение с момента назначения участниками общества гражданина на должность директора.К занимающему высокую должность — соответствующие требования. Вот каким пунктам должно соответствовать лицо, выполняющее функции генерального директора:
- Наличие специализированного высшего образования, соответствующего основной деятельности предприятия, фирмы, — юридического, экономического, технического и проч.
- Опыта труда на руководящем посту. Как правило, минимум 2 года.
- Опыт работы в сфере, к которой относится основная деятельность корпорации.
- Отличное знание нормативных, законодательных актов, которые связаны с выполнением функций генерального директора.
- Уверенное владение продуктами современных технологий — ПК, мессенджеры, электронная почта, профессиональные программы и проч.
Генеральный директор является лицом, ответственным за функционирование всей организации. Он не может действительно делегировать все свои стратегические обязанности кому-либо еще, несмотря на тот факт, что совет директоров и другие должностные лица могут играть важную роль в этом процессе.
Генеральный директор обычно вовлечен в повседневную и рутинную деятельность, и поэтому у него остается немного времени для более широких и важных соображений. Главным приоритетом генерального директора является выделение времени для стратегических обязанностей.
Ожидается, что генеральный директор будет играть решающую и многократную роль в формулировании и реализации миссии, целей, политики и стратегий.
Генеральный директор несет ответственность за построение организации путем организационных изменений. Стратегии организационного построения зависят от возможностей рынка, расширения и диверсификации. Организационные изменения должны проводиться постепенно и регулярно, а распределение обязанностей в организации должно быть постоянным, а не ситуативным.
Генеральный директор должен иметь базу для лидерства. Лидер должен иметь поддержку как внутри организации, так и за ее пределами, в дополнение к личным навыкам.
Лидер должен обладать навыком мотивации для управления. Это включает в себя:
1. Благоприятное отношение к тем, кто находится на руководящих постах, таких как руководители,
2. Желание помочь себе и взять на себя ответственность.
3. Желание осуществлять власть и над другими, особенно подчиненными.
4. Чувство ответственности при выполнении многочисленных рутинных обязанностей, связанных с управленческой работой.
Мониторинг, спонсирование и помощь другим на пути к успеху является важной деятельностью генерального директора. Генеральный директор должен помогать другим как внутри, так и вне организации на пути к успеху различными способами, такими как обучение, инструктаж, помощь, информирование, написание писем с рекомендациями и т. д.
Представим основные положения из документа, регулирующего деятельность генерального директора:
- Основная стезя работника — руководство хозяйственно-производственной и экономико-финансовой деятельностью компании.
- В своих действиях генеральный директор опирается на законодательные акты РФ, внутреннюю нормативную документацию, устав организации или предприятия, а также на трудовой договор и должностную инструкцию.
- Полнота ответственности должностного лица распространяется на результаты принятых им решений, эффективное использование и сохранность собственности компании, хозяйственные и финансовые итоги ее работы.
- Непосредственно подчиняется собранию акционеров, совету директоров.
- На время отсутствия генерального директора на своем посту его функции временно выполняет работник, занимающий иную руководящую должность, по приказу совета компании.
- В своей деятельности должностное лицо руководствуется следующим: общероссийскими законодательными актами, уставом корпорации, внутренними нормативными документами, правилами трудового внутреннего распорядка, решениями совета директоров и общего собрания акционеров, а также иными регулирующими правилами компании.
Наполнение этого раздела во многом зависит от специфики деятельности компании. Но общие, основные функции генерального директора следующие:
- Руководство финансовой деятельностью, хозяйственной работой компании в соответствии с принятым уставом.
- Такая организация деятельности всей структуры, которая позволяет эффективно использовать труд всех ее ответвлений.
- Гарантирование соблюдения законности при функционировании организации или предприятия.
- Своевременное и полное выполнение поручений учредителей, совета директоров, акционеров (зависит от формы организации деятельности).
Измените преамбулу договора или штудируйте устав контрагента
Действующее трудовое законодательство регулирует права и обязанности работников в общем виде, то есть закрепляет лишь те, которые едины для представителей различных профессий и должностей (право на отпуск, на получение заработной платы, обязанность не причинять ущерб имуществу и т.п.).
Детализация полномочий и ответственности за неисполнение трудовой функции содержится в должностной инструкции, принимаемой непосредственно организацией для различных категорий сотрудников. Это локальный правовой акт, разрабатываемый руководством компании для подчиненных, исполнение положений которого обязательно для последних.
Исходя из особенностей статуса генерального директора, его должностная инструкция, как правило, разрабатывается участниками ООО. Можно выделить, условно говоря, «стандартный» набор обязанностей, которые обязан исполнять субъект, занимающий рассматриваемую должность:
- Руководство деятельностью организации в соответствии с требованиями, предъявляемыми действующим законодательством, уставом компании и целями её деятельности.
- Обеспечение эффективного использования ресурсов фирмы, её имущества в процессе предпринимательской деятельности, сохранности материальных ценностей.
- Организация продуктивной работы коллектива компании, контроль добросовестности и качества профессиональной деятельностью сотрудников, соблюдения дисциплины труда.
- Контроль достижения уставных целей компании, своевременного и надлежащего исполнения имеющихся обязательств, как частно-правового (обязательства перед контрагентами), так и публично-правового характера (уплата налогов, иных обязательны платежей в пользу государства, органов местного самоуправления, сдача отчетности).
- Обеспечение конкурентоспособности производимых компанией товаров, работ, а также оказываемых услуг.
- Формирование кадрового состава фирмы, состоящего из квалифицированных специалистов.
- Реализация принадлежащих работником прав (гарантия своевременной выплаты заработной платы и т.п.).
- Надзор за соответствием требованиям законности хозяйственной деятельности организации.
- Представление интересов организации перед лицом органов государственной власти, местного самоуправления, физическими и юридическими лицами.
- Разработка и принятие локальных нормативно-правовых актов организации.
Необходимо дополнительно акцентировать внимание на том, что выше представлен наиболее общий перечень обязанностей. В зависимости от специфики и численности кадрового состава ООО, а также сферы деятельности организации, он может дополняться, что приведет к расширению круга обязанностей или их конкретизации.
Неисполнение или ненадлежащее исполнение приведенных выше или иных надлежащим образом зафиксированных обязательств влечет применение к директору мер ответственности.
Продолжаем разбирать функции и обязанности генерального директора. К последним относится следующее:
- Руководство деятельностью компании — финансовой и хозяйственной.
- Организация работы всей структуры таким образом, чтобы каждый ее «винтик» приносил определенный результат для системы.
- Ответственность за выполнение всего списка обязательств организации перед кредиторами.
- Обеспечение составления требуемых форм отчетности, а также организация бухгалтерского учета.
- Издание распоряжений, принятие мер по появлению на балансе компании всего необходимого для деятельности имущества.
- Обеспечение сохранности собственности корпорации, фирмы.
- Издание распоряжений, принятие мер по обеспечению предприятия, организации квалифицированными трудящимися и служащими.
- Обеспечение интересов компании при судопроизводстве.
- Воплощение в жизнь комплекса мер по контролю за соблюдением сотрудниками должностных обязанностей, нормативных документов организации, необходимых общероссийских законодательных актов.
- Работы по контролю выполнения решений собрания акционеров, совета директоров.
- Предоставление отчетов, публикаций и прочей информации по деятельности компании ревизионным комиссиям, совету директоров, собранию акционеров.
Подробнее поговорим о финансовом и хозяйственном руководителе общества с ограниченной ответственностью. Решение о его назначении — прерогатива единственного участника ООО или общего собрания учредителей.
При смене должностных лиц участия прежнего гендиректора не требуется. Новое должностное лицо будет заявителем в ФНС, где регистрируется такого рода смена.
Функции генерального директора здесь перекликаются с общими — для предприятия, АО, крупной корпорации:
- Общее руководство структурой.
- Представитель компании при ее взаимодействии с третьими лицами.
- Своей визой вводит в силу договора, бухгалтерские отчеты, иную важную документацию.
- Право первой подписи всего ряда платежных документов.
- В ряде случаев обладает единоличным правом подписания платежных банковских бумаг.
- По своему усмотрению выдает доверенности должностным лицам, которые представляют интересы вверенного ему ООО в различных сферах.
- Заверяет свою подпись в банке, где открыт расчетный счет общества.
Генеральный директор (директор) — единоличный исполнительный орган акционерного общества
Он может работать самостоятельно либо (если это предусмотрено уставом) подчиняться правлению или дирекции (так называется коллегиальный исполнительный орган АО), согласно п. 1 ст. 69 закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ (далее — закон № 208).Суть полномочий исполнительного органа в том, что он претворяет в жизнь решения общего собрания акционеров и совета директоров, решает ежедневные насущные вопросы, а также представляет общество во внешних отношениях. Для представления интересов общества директору не нужна доверенность.
- На период отсутствия руководителя (например, во время отпуска, болезни, командировки) можно не назначать работника, исполняющего его обязанности. Руководитель вправе делегировать часть своих полномочий, выдав доверенность на право представительства от имени общества (например, для заключения договоров с контрагентами, представления юристами интересов организации в судах и т.д.), если передача этих полномочий разрешена уставом. Но и в таком случае юридическую ответственность за принятые решения на основании доверенности все равно будет нести руководитель организации.
По общему правилу образование исполнительных органов общества осуществляется по решению общего собрания акционеров (подп. 8 п. 1 ст. 48, п. 3 ст. 69 закона № 208).
Выдвинуть кандидата на должность гендиректора может любой акционер или несколько акционеров, владеющих в совокупности не менее чем 2% голосующих акций (п. 1 ст. 53 закона № 208). При этом внести такое предложение на повестку дня годового общего собрания акционеров необходимо не позже чем через 30 дней после окончания отчетного года (уставом может быть предусмотрен больший срок).
Общее собрание правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций (минимальный кворум — 50% голосов + 1 голос). Решения принимаются большинством голосов (п. 2 ст. 49 закона № 208). Все вопросы, вынесенные на обсуждение, и решения, принятые по ним, фиксируются в протоколе. Подробнее о порядке проведения собрания — в материале «Каков порядок проведения собрания акционеров?».
Однако, чтобы точно определить, кто назначает директора акционерного общества, следует внимательно изучить устав.
Обратите внимание! Уставом общества вопрос о назначении генерального директора может быть отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).
Порядок выдвижения кандидата в этом случае законодательством не определен. Согласно п. 1 ст. 68 закона № 208 положения, устанавливающие такую процедуру, могут быть предусмотрены уставом или внутренним документом фирмы (например, регламентом деятельности совета директоров).
С генеральным директором АО, избранным на должность собранием акционеров или советом директоров, заключается трудовой договор.
Кто будет подписывать этот документ со стороны работодателя, решается в момент избрания должностного лица и указывается в протоколе общего собрания акционеров (или протоколе заседания совета директоров). Также одновременно решается вопрос об условиях трудового договора: сроке действия, объеме полномочий и др. На практике контракт зачастую подписывает один из акционеров, а текст договора оформляется в виде приложения к протоколу.
Затем издается 2 приказа, их оба директор подписывает и как работодатель, и как ознакомленный с приказом работник (письмо Роструда от 22.09.2010 № 2894-6-1):
- Приказ о вступлении в должность.
Создается от имени директора в подтверждение факта избрания. В качестве основания указывается, например, протокол общего собрания акционеров, решением которого назначен директор.
- Приказ о приеме на работу.
Оформляется по форме Т-1 (постановление Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1) или по самостоятельно разработанной фирмой. В приказе определяется режим, характер работы и размер оклада. В качестве основания — трудовой договор.
Полномочия генерального директора подтверждаются следующими документами (п. 3 ст. 69 закона № 208):
- законом № 208;
- правовыми актами РФ;
- решением о назначении (решение может содержаться в протоколе общего собрания акционеров или заседания совета директоров — в зависимости о того, кто правомочен назначать директора)
- трудовым договором.
Обычно в компетенцию данного должностного лица входит:
- оперативное руководство деятельностью компании;
- организация ведения бухгалтерского учета и отчетности;
- представление на рассмотрение совету директоров годового отчета, бухгалтерского баланса;
- организация исполнения решений общего собрания акционеров и совета директоров;
- утверждение штатного расписания;
- распоряжение имуществом компании;
- заключение сделок;
- выдача доверенностей;
- открытие счетов в банках;
- издание приказов;
- заключение трудовых договоров с работниками;
- утверждение инструкций, локальных актов и иных внутренних документов;
- исполнение иных функции, необходимых для достижения целей деятельности фирмы и обеспечения ее нормальной работы.
Если управление в компании осуществляется одновременно единоличным и коллегиальным органом, то директор осуществляет также функции председателя правления (или дирекции).
Хотите узнать о том, как установить срок полномочий директора АО? Ответ дает готовое решение от системы КонсультантПлюс. Чтобы изучить его и многие другие аналитические материалы, судебную практику и всегда актуальные версии законов, можно либо оформить бесплатный (но временный) доступ, либо заказать прайс системы КонсультантПлюс и подключить ее на постоянной основе.
«Кадровик. Трудовое право для кадровика», 2008, N 10
Исполняющий обязанности директора: правила игры
Юристам компаний, организаций, предприятий, равно как и сотрудникам кадровых служб, часто приходится сталкиваться с различного рода документами, такими как приказы, договоры, распоряжения, которые могут быть подписаны лицом, указывающим должность как «исполняющий обязанности директора». О правовых нюансах и тонкостях передачи полномочий руководителя рассказывает данный материал.
Назначение на должность
Для правильного понимания статуса «исполняющий обязанности директора» мы обратимся к законодательству, регулирующему отношения такой наиболее распространенной организационно-правовой формы, как общество с ограниченной ответственностью, и начнем рассмотрение с момента назначения участниками общества гражданина на должность директора.
Назначение на должность директора общества оформляется в соответствии с гражданским и трудовым законодательством. Согласно ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» к исключительной компетенции общего собрания участников общества относится вопрос о назначении единоличного исполнительного органа общества — директора. На основании решения общего собрания с кандидатом заключается трудовой договор, который в себе может содержать и нормы гражданского законодательства. Согласно ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» директор может выполнять следующие функции:
1) без доверенности действовать от имени общества, в том числе представлять его интересы и совершать сделки;
2) выдавать доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
3) издавать приказы о назначении на должности, переводах и увольнениях работников общества, а также применять меры поощрения и налагать дисциплинарные взыскания;
4) осуществлять иные полномочия, которые не отнесены к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества уставом общества и действующим законодательством.
В трудовом же законодательстве нормы, регулирующие трудовые взаимоотношения с руководителями организаций, содержатся в гл. 43 ТК РФ.
Вступление в должность
Далее на практике вновь назначенный директор издает по обществу приказ, в котором указывает, что приступает к исполнению обязанностей директора общества.
После этого директор общества на основании устава общества может без доверенности от имени общества вступать в различные взаимоотношения с третьими лицами. В частности, в банковских учреждениях оформляется его право на распоряжение расчетным счетом общества. Приступив к работе, директор общества может выдать другим работникам доверенности на право осуществления тех или иных функций от имени общества, издавать приказы (распоряжения), совершать любые действия, необходимые при управлении обществом в соответствии с уставом.
Теперь перейдем непосредственно к должности «исполняющий обязанности директора» и определим, кто же обладает полномочиями назначения на эту должность:
1) действующий директор общества;
2) общее собрание участников общества;
3) арбитражный суд.
В Трудовом кодексе РФ (далее — ТК) предусмотрена специальная норма — ст. 277, на основании которой генеральный директор несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный фирме.
Также в ряде случаев руководитель организации возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями. Один из таких случаев (см. постановление Пленума ВС РФ «О некоторых вопросах…» от 02.06.2015 № 21) приведен в ст. 71 закона № 208.
Согласно указанной норме единоличный исполнительный орган общества должен действовать в интересах компании, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно. При этом руководитель акционерного общества несет ответственность:
- перед компанией за убытки, причиненные ей его виновными действиями (бездействием);
- перед обществом или акционерами за убытки, причиненные его виновными действиями (бездействием), нарушающими порядок приобретения акций.
Обратиться в суд с иском о возмещении причиненных убытков вправе само общество или акционер. Причем в первом случае есть ограничение: иск примут только от акционера или акционеров, владеющих в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций.
При определении оснований и размера ответственности руководителя должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Обратите внимание! В определенных п. 4 ст. 71 закона № 208 случаях директор может нести солидарную ответственность совместно с членами совета директоров и членами коллегиального исполнительного органа.
Рекомендуем почитать полезную судебную практику о привлечении директора АО к ответственности за убытки в системе КонсультантПлюс. Чтобы ознакомиться с практикой, понадобится доступ в систему КонсультантПлюс (чтобы подключиться к системе, закажите прайс) или временный доступ на 2 дня.
Похожие записи: